La fusión TOTAL de sociedades y el TJUE

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La Sentencia del TJUE de 05 de marzo de 2015 (C-343/13) da respuesta a la cuestión planteada por Tribunal do Trabalho de Leiria, Portugal, en interpretación del término “patrimonio pasivo” utilizado en el art.  19.1 de la Tercera Directiva relativa a las fusiones de las sociedades anónimas (Directiva 78/855/CEE de 09.10.1978 que vio derogada por la Directiva 2009/109/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 16 de septiembre de 2009 , por la que se modifican las Directivas 77/91/CEE, 78/855/CEE y 82/891/CEE del Consejo y la Directiva 2005/56/CE en lo que se refiere a las obligaciones de información y documentación en el caso de las fusiones y escisiones.

  1. Hechos

1.1. La sociedad Good and Cheap fue sometida a un procedimiento de inspección por la autoridad laboral portuguesa, y se levantaron actas de infracción por vulneración de derechos de los trabajadores;

1.2. Entretanto se realizaban las operaciones propias de la fusión de sociedades, con publicación del anuncio de fusión de la misma, que finalmente quedaba absorbida por la sociedad MCH;

1.3 Culminada la fusión, la autoridad laboral confirmó las actas de inspección e impuso a la sociedad absorbente las correspondientes multas.

  1. La Cuestión

La cuestión que plantea el Tribunal portugués al Tribunal de la Unión es, si en una fusión por absorción, la transmisión universal de todo el activo de la absorbida puede incluir la responsabilidad por el pago de multas impuestas por hechos cometidos por la absorbida con anterioridad al proceso de fusión.

  1. Conclusiones

El Abogado General Mr. Wathelet en fecha 12.11.2014 presentó a la Sala sus Conclusiones.

La intervención de los Abogados Generales, como ya se ha señalado en otros lugares de este blog, suele augurar una sentencia de contenido puesto que la labor del AG supone un gran filtro en cuanto a la posición del Tribunal en materias sensibles para el Derecho de la Unión –y el Derecho Mercantil lo es.

  1. La sentencia

La Sala, en una escueta, pero muy tajante resolución, recuerda conceptos básicos del derecho de sociedades, así que dentro del pasivo del patrimonio de la absorbida se incluye la obligación de pagar una multa si los hechos se produjeron con anterioridad a la fusión. Según la Directiva, una fusión por absorción implica ipso iure no sólo la transmisión universal de la totalidad del patrimonio activo y pasivo de la sociedad absorbida a la sociedad absorbente sino también que la sociedad absorbida deja de existir.

Además, entre los terceros cuyos intereses pretende proteger la Directiva, “… figuran las entidades que, en la fecha de la fusión, aún no pueden calificarse de «acreedores» o de «portadores de otros títulos», sino que pueden calificarse de ese modo tras dicha fusión en razón de situaciones nacidas antes de ésta, como la comisión de infracciones al Derecho del trabajo constatadas mediante resolución sólo después de la citada fusión. Si no se transmite a la sociedad absorbente la responsabilidad por infracciones de la sociedad absorbida consistente en el pago de una multa por dichas infracciones, se vería desprotegido el interés del Estado miembro cuyas autoridades competentes impusieron tal multa… si se excluyera la transmisión de dicha responsabilidad, una fusión constituiría un medio para que una sociedad escapara de las consecuencias de las infracciones que hubiera cometido, en perjuicio del Estado miembro de que se trata o de otros eventuales interesados.”

  1. El Fallo

La respuesta del Tribunal Europeo al Tribunal portugués es la siguiente:

El artículo 19, apartado 1, de la Directiva 78/855/CEE del Consejo, de 9 de octubre de 1978, Tercera Directiva basada en la letra g) del apartado 3 del artículo 54 del Tratado y relativa a las fusiones de las sociedades anónimas, en su versión modificada por la Directiva 2009/109/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 16 de septiembre de 2009, debe interpretarse en el sentido de que una «fusión por absorción», en el sentido del artículo 3, apartado 1, de la mencionada Directiva, supone la transmisión, a la sociedad absorbente, de la obligación de pagar una multa impuesta mediante resolución firme posterior a dicha fusión por infracciones del Derecho del trabajo cometidas por la sociedad absorbida antes de la citada fusión.”

  1. La Conclusión

Para el Tribunal de Justicia Unión Europea la transmisión por fusión (absorción) es total ya que de otra manera si no se transmitiera a la sociedad absorbente la responsabilidad por infracciones, como elemento del patrimonio pasivo de la sociedad absorbida, dicha responsabilidad se extinguiría, lo que no es admisible en el territorio de la Unión.

Acerca de Manel

Magistrado con veinte años de experiencia en materia penal y Derecho de la Unión Europea.

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